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書接上文：我國(guó)刑事鑒定體制下的質(zhì)證與救濟(jì)（一）

二、刑事鑒定意見的質(zhì)證要點(diǎn)

（一）鑒定檢材的審查

根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第97條第三項(xiàng)的規(guī)定，“(三)檢材的來(lái)源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，與相關(guān)提取筆錄、扣押清單等記載的內(nèi)容是否相符，檢材是否可靠”是鑒定意見的著重審查內(nèi)容之一，根據(jù)第98條第三、四項(xiàng)的規(guī)定：“(三)送檢材料、樣本來(lái)源不明，或者因污染不具備鑒定條件的；(四)鑒定對(duì)象與送檢材料、樣本不一致的”，鑒定意見不得作為定案根據(jù)。在刑事案件的司法實(shí)踐中，辯護(hù)律師對(duì)于司法鑒定的審查質(zhì)證，往往局限于司法鑒定機(jī)構(gòu)所提供的的鑒定意見的文書，而對(duì)于檢材本身，并沒有法律規(guī)定需要對(duì)其進(jìn)行質(zhì)證，不過，由于一些案件中檢材涉及到鑒定方法是否正確，此時(shí)辯護(hù)律師就可以在質(zhì)證時(shí)要求其出示檢材。對(duì)鑒定意見文書進(jìn)行審查的方法：首先，審查提取檢材的過程是否符合法律規(guī)定，檢材是否有被污染或者是否存在污染的可能性，檢材是否具備鑒定的條件等。其次，鑒定對(duì)象與送檢的材料是否一致，是否有證據(jù)能夠說明辦案機(jī)關(guān)提取、固定、送檢的鑒定檢材，與鑒定意見中的鑒定對(duì)象具有同一性。再次，辯護(hù)律師還需要審查鑒定人是否正確理解檢材。例如，在人體損害程度鑒定意見中，檢材通常包括醫(yī)院的病歷資料，而做出病歷材料的醫(yī)生并不具有鑒定專業(yè)知識(shí)，其做出的病歷資料所使用的專業(yè)詞匯也并非與損害程度鑒定中的專業(yè)詞匯存在共通性，此時(shí)，鑒定人員在鑒定時(shí)，可能會(huì)對(duì)病歷資料中的專業(yè)詞匯產(chǎn)生錯(cuò)誤的理解，從而對(duì)損害傷情做出錯(cuò)誤的鑒定。因此，辯護(hù)律師在質(zhì)證時(shí)應(yīng)當(dāng)注重鑒定人員對(duì)于病歷資料中所記載的病情是否理解正確。

（二）鑒定機(jī)構(gòu)和人員的審查

根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第98條第二項(xiàng)，“(一)鑒定機(jī)構(gòu)不具備法定資質(zhì)，或者鑒定事項(xiàng)超出該鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件的;(二)鑒定人不具備法定資質(zhì)，不具有相關(guān)專業(yè)技術(shù)或者職稱，或者違反回避規(guī)定的”，鑒定意見不得作為定案根據(jù)。

根據(jù)《司法鑒定程序通則》的規(guī)定，對(duì)于鑒定機(jī)構(gòu)的審查：應(yīng)當(dāng)著重審查下面幾點(diǎn)：第一，司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定事項(xiàng)不得超出機(jī)構(gòu)司法鑒定業(yè)務(wù)鑒定范圍；第二，鑒定要求不能超出機(jī)構(gòu)技術(shù)條件或者鑒定能力。并且，還需要注意的一點(diǎn)是，鑒定機(jī)構(gòu)做出的鑒定意見不能超出其司法鑒定職能，例如，不應(yīng)當(dāng)做出是否犯罪等法律判斷，超越司法鑒定的職能。對(duì)于鑒定人員的審查，應(yīng)當(dāng)注重審查以下幾點(diǎn)：第一，鑒定人員是否有法定資格，第二，鑒定人員是否參與了主要鑒定環(huán)節(jié)；第三，在重新鑒定中，“接受重新鑒定委托的司法鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)條件應(yīng)當(dāng)不低于原司法鑒定機(jī)構(gòu)，進(jìn)行重新鑒定的司法鑒定人中應(yīng)當(dāng)至少有一名具有相關(guān)專業(yè)高級(jí)專業(yè)技術(shù)職稱”，也就是說，重新鑒定的鑒定人員的資質(zhì)要求比一般的鑒定更高；第四，鑒定人執(zhí)業(yè)是否存在違規(guī)；第五，審查鑒定人是否應(yīng)當(dāng)回避。

（三）鑒定程序的審查

鑒定程序上的審查主要包括委托主體與鑒定時(shí)間。從委托主體來(lái)看，刑事訴訟中的鑒定意見應(yīng)當(dāng)由司法機(jī)關(guān)委托。偵查機(jī)關(guān)為了查明案情，指派或聘請(qǐng)具有專門知識(shí)的人，就案涉專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷，并作出結(jié)論的司法行為。而在司法實(shí)踐中，會(huì)出現(xiàn)被害人自行委托的鑒定，而這種由被害人并非是適格的委托刑事鑒定的主體，辯護(hù)律師可以在質(zhì)證和辯護(hù)中說明委托主體不適格，做出的鑒定報(bào)告并不具有鑒定意見的證據(jù)屬性。從鑒定時(shí)間來(lái)看，辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)注意到時(shí)間對(duì)于鑒定行為的重要影響。例如，根據(jù)《人體損傷程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》第4.2條的規(guī)定，以原發(fā)性損傷為主要鑒定依據(jù)的，傷后即可進(jìn)行鑒定，而以損傷所致的并發(fā)癥為主要鑒定依據(jù)的，則要在傷情穩(wěn)定后進(jìn)行鑒定。以容貌損害或者組織器官功能障礙為主要鑒定依據(jù)的，在損傷90日后進(jìn)行鑒定。

（四）鑒定過程和方法的審查

由于鑒定意見涉及到某個(gè)領(lǐng)域的專業(yè)知識(shí)，不具有專業(yè)知識(shí)的辯護(hù)律師和法官較難僅從司法鑒定意見的書面材料中清楚知悉鑒定方法是否科學(xué)，例如，在筆者經(jīng)辦的S案件中，就出現(xiàn)過審計(jì)報(bào)告在鑒定涉案金額時(shí)并未詳細(xì)說明計(jì)算的方法，僅憑該審計(jì)報(bào)告，很難對(duì)涉案數(shù)額問題做出有效的質(zhì)證和辯護(hù)，為了解決此問題，辯護(hù)律師可以申請(qǐng)法庭對(duì)該份證據(jù)建議公訴機(jī)關(guān)做出更加詳細(xì)的說明。而在L案件中，筆者聘請(qǐng)了相關(guān)領(lǐng)域的專家，對(duì)鑒定意見進(jìn)行專業(yè)性的審查，也最終發(fā)現(xiàn)該案件中的鑒定意見的鑒定方法存在錯(cuò)誤?？梢姡瑢I(yè)人員對(duì)于發(fā)現(xiàn)鑒定意見中的過程和方法錯(cuò)誤能起到有力幫助。因此，在對(duì)鑒定意見的過程和方法是否存在問題存在困惑時(shí)，辯護(hù)律師不妨尋求專業(yè)領(lǐng)域人員的幫助，對(duì)案件中特定領(lǐng)域的鑒定方法進(jìn)行審查判斷。