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劉國梁律師解讀慈善法系列之四十二——“公益購房補(bǔ)貼”合法嗎?
時(shí)間：2020.01.07 作者：北京市中銀（深圳）律師事務(wù)所 劉國梁
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2019年6月11日，中央電視臺(tái)在焦點(diǎn)訪談欄目中以“公益還是生意”為題對(duì)貴州省扶貧基金會(huì)參與的“公益購房補(bǔ)貼”提出質(zhì)疑。事實(shí)上，近些年來，在湖北、貴州、河南、陜西、江西、江蘇、四川、重慶、云南等多個(gè)省份都相繼出現(xiàn)了“買房返還補(bǔ)貼”的房屋促銷模式。這種“公益購房補(bǔ)貼”模式以公益慈善為名，由開發(fā)商、基金會(huì)和購房者三方組成，參與房地產(chǎn)促銷返利。如果資金鏈沒有斷裂，開發(fā)商去庫存回籠資金并參與捐贈(zèng)、購房者得到補(bǔ)貼實(shí)惠、基金會(huì)執(zhí)行公益創(chuàng)新項(xiàng)目并得到捐贈(zèng)，一切看起來都很完美！但是，只要資金鏈沒有斷裂，“公益還是生意”難道就不是一個(gè)問題嗎？
1、”公益購房補(bǔ)貼“是慈善活動(dòng)嗎？
貴州省扶貧基金會(huì)顯然屬于慈善組織，但慈善組織參與的活動(dòng)并不一定是慈善活動(dòng)?！洞壬品ā返谌龡l規(guī)定，本法所稱慈善活動(dòng)，是指自然人、法人和其他組織以捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式，自愿開展的下列公益活動(dòng)：
（一）扶貧、濟(jì)困；
（二）扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫；
（三）救助自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害；
（四）促進(jìn)教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展；
（五）防治污染和其他公害，保護(hù)和改善生態(tài)環(huán)境；
（六）符合本法規(guī)定的其他公益活動(dòng)。
顯然，給購房者發(fā)放補(bǔ)貼肯定不是慈善活動(dòng)，但受益對(duì)象限定在特定貧困人群似乎可以與扶貧濟(jì)困沾上邊。當(dāng)然，我們不能簡單以有無扶貧概念判斷是否屬于慈善活動(dòng)，還應(yīng)當(dāng)結(jié)合項(xiàng)目的具體條件及實(shí)施內(nèi)容來綜合判斷。但如新聞報(bào)道所述，貴州省扶貧基金會(huì)發(fā)放補(bǔ)貼的對(duì)象似乎并不限定貧困人群，而且在執(zhí)行中甚至沒有審查是否為購房者首次購房。最要命的是，該項(xiàng)目的商業(yè)目的非常清晰，正如報(bào)道所說開發(fā)商可以快速回籠資金。因此，我們認(rèn)為“公益購房補(bǔ)貼”活動(dòng)本質(zhì)上不具有公益目的，不屬于慈善活動(dòng)。
2、開發(fā)商的捐贈(zèng)屬于慈善捐贈(zèng)嗎？
根據(jù)《慈善法》第三十四條規(guī)定，本法所稱慈善捐贈(zèng)，是指自然人、法人和其他組織基于慈善目的，自愿、無償贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的活動(dòng)。如新聞報(bào)道所述，開發(fā)商與貴州省扶貧基金會(huì)有一個(gè)合作協(xié)議。我們沒有看到開發(fā)商與基金會(huì)的合作合同，但僅從報(bào)道來看，開發(fā)商是出于商業(yè)目的并非是基于慈善目的。當(dāng)然，猜測(cè)他人動(dòng)機(jī)并不客觀。假設(shè)開發(fā)商基于慈善目的捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)，但不并代表其贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)符合法律規(guī)定。根據(jù)《慈善法》第十五條規(guī)定，慈善組織不得從事、資助危害國家安全和社會(huì)公共利益的活動(dòng)，不得接受附加違反法律法規(guī)和違背社會(huì)公德條件的捐贈(zèng)，不得對(duì)受益人附加違反法律法規(guī)和違背社會(huì)公德的條件。另外，《慈善法》第四十條還規(guī)定，捐贈(zèng)人與慈善組織約定捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的用途和受益人時(shí)，不得指定捐贈(zèng)人的利害關(guān)系人作為受益人。該項(xiàng)目中，開發(fā)商與購房者顯然有利害關(guān)系，開發(fā)商在捐贈(zèng)時(shí)指定購房者為補(bǔ)貼受益人顯然不符合法律規(guī)定。
3、貴州省扶貧基金會(huì)可以借錢給開發(fā)商嗎？
貴州省扶貧基金會(huì)將接受捐贈(zèng)的3000萬元又借給開發(fā)商并收取利息，用利息收入支付公益補(bǔ)貼。我們知道，貴州省扶貧基金會(huì)接受的3000萬元屬于慈善財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《慈善法》第五十二條規(guī)定，慈善組織的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)根據(jù)章程和捐贈(zèng)協(xié)議的規(guī)定全部用于慈善目的，不得在發(fā)起人、捐贈(zèng)人以及慈善組織成員中分配。任何組織和個(gè)人不得私分、挪用、截留或者侵占慈善財(cái)產(chǎn)?！洞壬平M織保值增值投資活動(dòng)管理暫行辦法》進(jìn)一步規(guī)定，慈善組織開展投資活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循合法、安全、有效的原則，投資取得的收益應(yīng)當(dāng)全部用于慈善目的。 慈善組織不得以投資名義向個(gè)人、企業(yè)提供借款。當(dāng)然，《慈善組織保值增值投資活動(dòng)管理暫行辦法》是自2019年1月1日起施行，但約束貴州省扶貧基金會(huì)與開發(fā)商之前的借款的規(guī)定仍然有章可循。根據(jù)民政部《關(guān)于規(guī)范基金會(huì)行為的若干規(guī)定（試行）》規(guī)定，基金會(huì)不得向個(gè)人、企業(yè)直接提供與公益活動(dòng)無關(guān)的借款。
4、貴州省扶貧基金會(huì)可以指定一家開發(fā)商為合作方嗎?
如前所述，如果貴州省扶貧基金會(huì)基于扶貧濟(jì)困目的，對(duì)貧困人群給予購房補(bǔ)貼也有可能是慈善活動(dòng)。但是，即使是慈善活動(dòng)貴州省扶貧基金會(huì)仍然不能自行指定一家開發(fā)商為合作方。貴州省扶貧基金會(huì)的財(cái)產(chǎn)屬于慈善財(cái)產(chǎn)，慈善組織無論是在確定慈善受益人還是選擇項(xiàng)目合作方時(shí)仍然應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則。本案中，如果選擇對(duì)開發(fā)商房產(chǎn)進(jìn)行補(bǔ)貼，勢(shì)必對(duì)其他開發(fā)商造成不公平。參照民政部《關(guān)于規(guī)范基金會(huì)行為的若干規(guī)定（試行）》規(guī)定，基金會(huì)選定公益項(xiàng)目執(zhí)行方、受益人，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公正、公平和誠實(shí)信用的原則，保護(hù)社會(huì)公共利益和與項(xiàng)目有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，即使是慈善活動(dòng)，我們認(rèn)為也不應(yīng)當(dāng)指定捐贈(zèng)人為合作方，建議走招投標(biāo)程序?yàn)橐恕?
