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中銀解讀｜單位與工傷職工簽署離職協(xié)議后仍繼續(xù)用工，需注意哪些事項(xiàng)？
時間：2023.03.03 作者：北京中銀（深圳）律師事務(wù)所 趙乙橋、高可心
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基本案情A某2005年3月6日入職東莞某企業(yè)，崗位為沖壓工。2011年11月30日，A某被模具砸傷右足，經(jīng)東莞市勞動能力鑒定委員會鑒定為十級傷殘；2016年4月24日，A某手指被機(jī)器砸傷，經(jīng)東莞市勞動能力鑒定委員會鑒定為十級傷殘。工傷保險基金已經(jīng)支付該兩次十級工傷的一次性傷殘補(bǔ)助金。2019年11月6日該司與A某簽訂了離職協(xié)議書，約定公司與A某“于 年 月 日解除雙方的勞動關(guān)系”“支付解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金69126元”，協(xié)議載明：“乙方在收到相關(guān)賠償后，不得再向甲方提起與本勞動爭議有關(guān)的請求，自愿放棄其他勞動爭議相關(guān)事項(xiàng)的請求”，該司已將69126元經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償支付給A某。
A某主張，協(xié)議簽署后，雙方此后處于實(shí)際用工狀態(tài)，有社保參保證明、工資發(fā)放流水為證，參保證明可證明從2019年11月至2021年9月期間，其依然在該司繼續(xù)繳納社保并領(lǐng)取工資，雙方未辦理過離職手續(xù)。
2021年9月21日，A某因身體不適，請假回家，但在2021年10月2日卻被公司以“未經(jīng)上級批準(zhǔn)，擅自離崗曠工”構(gòu)成違紀(jì)為由，予以辭退。
A某認(rèn)為公司系違法解雇，在收到《辭退通知書》后委托本所律師介入本案，希望律師為其一并索要違法解雇賠償金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、工資差額等款項(xiàng)。
律師分析：聽取A某陳述，經(jīng)分析現(xiàn)有證據(jù)材料，我們認(rèn)為本案可能有如下主要爭議焦點(diǎn):
爭議焦點(diǎn)一：離職協(xié)議書載明已支付解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但在未實(shí)際產(chǎn)生解除事實(shí)的情況下，勞動關(guān)系是否實(shí)際解除？如公司此次被認(rèn)定違法解雇，A某在主張違法解雇賠償金時，工作年限從何時開始計(jì)算？
爭議焦點(diǎn)二：離職協(xié)議書關(guān)于A某不得向該司提起“與本勞動爭議有關(guān)的請求，自愿放棄其他勞動爭議相關(guān)事項(xiàng)的請求”，該約定是否有效？是否可以排除A某在本案中的相關(guān)訴訟權(quán)利或?qū)嶓w權(quán)利？
律師觀點(diǎn)：關(guān)于爭議焦點(diǎn)一，我們認(rèn)為，雙方雖然在2019年11月6日簽署了離職協(xié)議，但此后并未實(shí)際發(fā)生解除勞動關(guān)系的客觀事實(shí)，直至2021年10月2日被解雇前雙方勞動關(guān)系依然存續(xù)，工作年限應(yīng)當(dāng)自用工之日連續(xù)計(jì)算。
其一，從文本內(nèi)容上，該離職協(xié)議書中的“雙方經(jīng)協(xié)商一致，決定于 年 月 日解除雙方的勞動關(guān)系”條款依然空白，未填寫內(nèi)容，應(yīng)理解為雙方并未在協(xié)議中對勞動關(guān)系解除的具體日期作出明確約定。
其二，雖然公司主張，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的日期，即可佐證解除勞動關(guān)系的時間，并主張A某在解除勞動關(guān)系后系重新入職公司。但我們認(rèn)為，根據(jù)A某提供的社保參保憑證、工資發(fā)放流水，可印證A某主張協(xié)議簽署后直至本次被解雇前，其均在該司任職、雙方從未辦理過離職手續(xù)的說法屬實(shí)。根據(jù)《勞動合同法》第七條之規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系”，以及第五十條第一款之規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)”，本案中公司不能提供期間雙方實(shí)際解除勞動關(guān)系的相關(guān)證明，簽署協(xié)議后支付給69126元經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金也不能排除是預(yù)付款項(xiàng)性質(zhì)，或者其他補(bǔ)償款項(xiàng)，且該協(xié)議也是公司方提供的格式條款，結(jié)合A某提供的持續(xù)用工證據(jù)，相關(guān)條款應(yīng)作有利于員工一方的理解，公司不能充分證明期間勞動關(guān)系解除或終止的，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，認(rèn)定勞動關(guān)系持續(xù)至2021年10月2日。
其三，相應(yīng)的，若本案公司曠工開除A某的證據(jù)不足，公司被認(rèn)定違法解雇時，計(jì)算違法解雇賠償金的工作年限應(yīng)從用工之日即2005年開始起算。
關(guān)于爭議焦點(diǎn)二：離職協(xié)議書上的條款，剝奪了勞動者就協(xié)議相關(guān)的爭議事項(xiàng)以及“其他勞動爭議”享有的訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利，屬于《勞動合同法》第二十六條第（二）項(xiàng)“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的”的無效或者部分無效的情形。且相關(guān)條款為格式條款，雙方實(shí)際也未解除勞動關(guān)系，因此該協(xié)議是否全部內(nèi)容均是真實(shí)意思的表示存疑。故公司以此協(xié)議主張駁回A某的訴請，無事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。但同意從需支付款項(xiàng)中抵扣已支付的補(bǔ)償款。
裁決情況：仲裁裁決認(rèn)定本案曠工事實(shí)不足，單位構(gòu)成違法解除（因該部分不是本文主要討論內(nèi)容，筆者不再就此部分展開說明）。
在違法解雇賠償金的計(jì)算上，仲裁裁決認(rèn)為，雙方簽訂離職協(xié)議后勞動關(guān)系并沒有解除，該協(xié)議內(nèi)容不能認(rèn)定為A某的真實(shí)意思表示，采信了我方認(rèn)為協(xié)議簽署后并未實(shí)際解除勞動關(guān)系工作年限應(yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算、協(xié)議有關(guān)條款排除了勞動者合法權(quán)利應(yīng)認(rèn)定無效的前述主張，裁決公司應(yīng)向A某支付自2005年用工之日計(jì)算至2021年10月2日的違法解雇賠償金。
該裁決非終局裁決，公司后續(xù)是否繼續(xù)起訴暫不可知。因本案律師觀點(diǎn)得到仲裁采納，寫作本文主要是記錄和分享辦案心得，供大家交流學(xué)習(xí)。如本案后續(xù)結(jié)果發(fā)生變化，也可寫作相關(guān)文章進(jìn)行進(jìn)一步分析。
企業(yè)用工建議同時，希望通過本案能為企業(yè)用工管理中涉及的此類情況，提出一些可以參考的建議。
其一，企業(yè)在與工傷職工達(dá)成相關(guān)私了賠償或補(bǔ)償協(xié)議時，應(yīng)寫明支付的具體款項(xiàng)內(nèi)容、性質(zhì)；
其二，涉及勞動關(guān)系解除的，雙方應(yīng)明確解除日期、解除原因、手續(xù)辦理等內(nèi)容，建議及時辦理相關(guān)離職交接手續(xù)，再行支付相關(guān)款項(xiàng)；
其三，如同一員工離職后，又重新入職的，請落實(shí)好相關(guān)入職手續(xù)的辦理和證據(jù)固定事宜。
