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實務 | 中銀律師成功幫助委托人申請人身安全保護令
時間：2024.08.02 作者：中銀律師事務所
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一、基本案情
Z女士與L先生系夫妻關(guān)系，因不堪忍受L先生長期的家暴、出軌等行為，決定提起離婚訴訟，李瑋律師接受Z女士的委托擔任Z女士的訴訟代理人。Z女士從家中搬出后，L先生憤怒至極，表示不會善罷甘休，甚至多次在不同場合揚言要對Z女士及其近親屬實施故意傷害行為。李瑋律師得知Z女士的處境后立即建議Z女士向法院申請人身安全保護令。
二、案件辦理經(jīng)過
三、案件辦理結(jié)果
經(jīng)過代理律師的多次爭取，法院簽發(fā)人身安全保護令裁定書，并將該裁定向被申請人以及申請人居住地所屬社區(qū)的婦聯(lián)、管轄派出所送達。
四、總結(jié)與思考
（一）人身安全保護令的法定適用情形
根據(jù)《中華人民共和國反家庭暴力法》第二十三條、《最高人民法院關(guān)于辦理人身安全保護令案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條之規(guī)定，當事人因遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實危險，向人民法院申請人身安全保護令的，人民法院應當受理。
注意：向人民法院申請人身安全保護令，不以提起離婚等民事訴訟為條件。
（二）家庭暴力的類型
?《中華人民共和國反家庭暴力法》第二條規(guī)定：
本法所稱家庭暴力，是指家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為。
?《最高人民法院關(guān)于辦理人身安全保護令案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定：
家庭成員之間以凍餓或者經(jīng)常性侮辱、誹謗、威脅、跟蹤、騷擾等方式實施的身體或者精神侵害行為,應當認定為反家庭暴力法第二條規(guī)定的“家庭暴力”。
總結(jié)：司法實踐中家庭暴力的常見表現(xiàn)形式
（1）身體暴力：毆打、捆綁、殘害、限制人身自由、凍餓等對申請人身體實施的侵害行為；
（2）精神暴力：
①對申請人實施經(jīng)常性謾罵、恐嚇、侮辱、誹謗、散布隱私、威脅、跟蹤（例如：使用竊聽設備、進行定位跟蹤、安裝監(jiān)控攝像頭、家門口蹲守、破壞家門鎖與電閘等）、騷擾（包括但不限于通過電話、短信、郵件、微信、其他即時通訊工具等方式對當事人進行騷擾）、漠視、孤立等精神侵害行為；
②被申請人自傷自殘行為（例如以跳樓、割腕、喝農(nóng)藥等方式逼迫、威脅申請人），會讓申請人產(chǎn)生緊張、恐懼的情緒，導致申請人精神不自由，亦屬于精神暴力的范疇；
（3）性暴力：如強行發(fā)生性關(guān)系、侮辱性的接觸、猥褻等；
（4）經(jīng)濟控制：《江蘇省反家庭暴力條例》、《黑龍江省反家庭暴力條例》明確規(guī)定家庭暴力包括強迫發(fā)生性行為等性侵害行為以及實施非正常經(jīng)濟控制、剝奪財物等侵害行為。
家暴還可以分為直接家暴和間接家暴。
根據(jù)2023年11月27日最高人民法院發(fā)布的人民法院反家庭暴力典型案例（第二批）之蔡某某申請人身安全保護令案，目前司法實踐中認為，若未成年子女被暴力搶奪、藏匿或者目睹父母一方對另一方實施家庭暴力，未成年子女作為目擊者，間接遭受了家庭暴力，屬于家庭暴力行為的受害人，亦可以申請人身安全保護令。
2024年4月7日最高人民法院發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>婚姻家庭編的解釋（二）（征求意見稿）》第十一條規(guī)定：“父母一方或者其近親屬等搶奪、藏匿未成年子女，另一方向人民法院申請人身安全保護令或者參照民法典第九百九十七條的規(guī)定申請采取責令行為人停止有關(guān)行為的措施的，人民法院應依法予以支持?！笨梢娙松戆踩Ｗo令或人格權(quán)行為禁令可適用搶奪、藏匿未成年子女情形將有法可依。
（三）人身安全保護令的保護措施
?《中華人民共和國反家庭暴力法》第二條規(guī)定：
人身安全保護令可以包括下列措施：
（一）禁止被申請人實施家庭暴力；
（二）禁止被申請人騷擾、跟蹤、接觸申請人及其相關(guān)近親屬；
（三）責令被申請人遷出申請人住所；
（四）保護申請人人身安全的其他措施。
?《最高人民法院關(guān)于辦理人身安全保護令案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定：
反家庭暴力法第二十九條第四項規(guī)定的“保護申請人人身安全的其他措施”可以包括下列措施：
（一）禁止被申請人以電話、短信、即時通訊工具、電子郵件等方式侮辱、誹謗、威脅申請人及其相關(guān)近親屬；
（二）禁止被申請人在申請人及其相關(guān)近親屬的住所、學校、工作單位等經(jīng)常出入場所的一定范圍內(nèi)從事可能影響申請人及其相關(guān)近親屬正常生活、學習、工作的活動。
? 除此之外，如前所述，禁止搶奪、藏匿未成年子女也是人身安全保護令裁定措施之一。
（四）人身安全保護令案件的立案審查標準
司法實踐中，不同法院人身安全保護令立案審查標準不一，程序性要求也不盡相同。
1. 立案申請形式要求：
（1）網(wǎng)上提交立案申請即可；
（2）必須線下申請立案，提交紙質(zhì)版材料，如深圳市龍華區(qū)人民法院。
2. 分案方式：
（1）隨機分配法官；
（2）立案窗口工作人員接收人身安全保護令申請材料后，如經(jīng)系統(tǒng)檢索后發(fā)現(xiàn)當事人已在該法院有離婚訴訟案件，會直接將相關(guān)材料轉(zhuǎn)交給離婚案件的承辦法官審核，如深圳市龍華區(qū)人民法院。
3. 立案審查標準：
（1）程序性審查，審核通過后即出民保令案號，如深圳市南山區(qū)人民法院、深圳市福田區(qū)人民法院；
（2）實體性審查，對案件的事實、證據(jù)以及法律適用進行較為全面和詳細的審查，實體性審查通過后才會出民保令案號，如深圳市龍華區(qū)人民法院。法院主要審查內(nèi)容如下：
其一審查申請主體是否適格，《反家庭暴力法》中所指家庭成員是指姻親、血親及收養(yǎng)形成的法律關(guān)系。家庭成員以外共同生活的人員，例如與施暴者之間具有監(jiān)護關(guān)系、扶養(yǎng)關(guān)系、寄養(yǎng)關(guān)系或同居關(guān)系的人員，亦可參照執(zhí)行。
其二審查判斷現(xiàn)有證據(jù)能否證明被申請人存在家暴事實或有繼續(xù)家暴的現(xiàn)實危險。
（五）人身安全保護令案件的審理程序
2016年7月11日，最高人民法院以發(fā)布《最高人民法院關(guān)于人身安全保護令案件相關(guān)程序問題的批復》（法釋〔2016〕15號）的形式對于人身安全保護令案件的審理程序作出了回復：法院可以比照特別程序?qū)徖砣松戆踩Ｗo令案件，家事糾紛案件中的當事人向人民法院申請人身安全保護令的，由審理該案的審判組織作出是否發(fā)出人身安全保護令的裁定；如果人身安全保護令的申請人在接受其申請的人民法院并無正在進行的家事案件訴訟，由法官以獨任審理的方式審理。至于是否需要就發(fā)出人身安全保護令問題聽取被申請人的意見，則由承辦法官視案件的具體情況決定。
司法實踐中，是否經(jīng)過聽證會程序取決于案件的具體情況和承辦法官的判斷。?有些法院會通過召開聽證會的方式審理人身安全保護令案件，如深圳市南山區(qū)人民法院；有些法院則會直接根據(jù)申請人提供的證據(jù)材料以及案件的具體情況自行進行書面審查，審查后即作出準許簽發(fā)人身安全保護令的裁定或駁回人身安全保護令申請的裁定。若簽發(fā)人身安全保護令裁定后，被申請人申請復議，法官一般會考慮召開聽證會，如深圳市龍華區(qū)人民法院。
（六）人身安全保護令案件的裁定條件
1. 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于辦理人身安全保護令案件適用法律若干問題的規(guī)定》第六條之規(guī)定，法院根據(jù)相關(guān)證據(jù)，認為申請人遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力現(xiàn)實危險的事實存在較大可能性的，可以依法作出人身安全保護令，而不需要達到“高度可能性”。
2. 人身安全保護令案件的證據(jù)形式包括以下類型：
（1）當事人的陳述；
（2）公安機關(guān)出具的家庭暴力告誡書、行政處罰決定書；
（3）公安機關(guān)的出警記錄、訊問筆錄、詢問筆錄、接警記錄、報警回執(zhí)等；
（4）被申請人曾出具的悔過書或者保證書等；
（5）記錄家庭暴力發(fā)生或者解決過程等的視聽資料；
（6）被申請人與申請人或者其近親屬之間的電話錄音、短信、即時通訊信息、電子郵件等；
（7）醫(yī)療機構(gòu)的診療記錄；
（8）申請人或者被申請人所在單位、民政部門、居民委員會、村民委員會、婦女聯(lián)合會、殘疾人聯(lián)合會、未成年人保護組織、依法設立的老年人組織、救助管理機構(gòu)、反家暴社會公益機構(gòu)等單位收到投訴、反映或者求助的記錄；
（9）未成年子女提供的與其年齡、智力相適應的證言或者親友、鄰居等其他證人證言；
（10）傷情鑒定意見；
（11）其他能夠證明申請人遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力現(xiàn)實危險的證據(jù)。
3. 具體到本案而言，最初法官認為并無有力的證據(jù)證明被申請人近期對申請人實施了直接的暴力行為，且申請人已搬出與被申請人共同居住的地方，遭受家暴的現(xiàn)實危險性并不高。得知法官的觀點后，代理律師立即向法官發(fā)送了最高人民法院發(fā)布的反家庭暴力及人身安全保護令典型案例，并多次與法官溝通，告知法官如下事實：被申請人以往對申請人及子女有多次施暴行為，自申請人搬出后，被申請人多次在不同場合以囂張的話語威脅、恐嚇申請人及其近親屬，通過在家里打砸東西的方式威脅、逼迫申請人回家，且被申請人仍可以通過私人手段查到申請人的行蹤。最終法院采納了我方的觀點，出于成年男性的身體優(yōu)勢及防患未然的角度考慮，同意簽發(fā)人身安全保護令對申請人及其近親屬的人身安全予以保護。
4. 家暴行為往往具有隱秘性和突發(fā)性，受害人往往處于弱勢地位，缺乏收集、固定證據(jù)的意識，甚至懼怕施暴者而不敢收集證據(jù)，舉證能力較弱。面對法院較高的審查標準，代理律師應秉持專業(yè)負責的態(tài)度，與法官據(jù)理力爭，讓當事人的合法權(quán)益能夠得到最大程度的保障。
（七）人身安全保護令案件的審理期限
根據(jù)《中華人民共和國反家庭暴力法》第二十八條之規(guī)定，人民法院受理申請后，應當在七十二小時內(nèi)作出人身安全保護令或者駁回申請；情況緊急的，應當在二十四小時內(nèi)作出。
但是司法實踐中，由于不同法院程序要求不同，還會受到各種因素的影響，如案件的復雜性、?證據(jù)的充分性以及承辦法官的工作負荷情況等，很難嚴格按照上述審理期限審結(jié)。因此，代理律師應當及時跟進案件進展，告知法官案件的緊急性，多督促法官盡快處理。
（八）違反人身安全保護令的法律后果
1.違反人身安全保護令可能承擔刑事責任，這為人身安全保護令的有效執(zhí)行提供了堅實的法律保障。
《中華人民共和國反家庭暴力法》第三十四條規(guī)定：
被申請人違反人身安全保護令，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構(gòu)成犯罪的，人民法院應當給予訓誡，可以根據(jù)情節(jié)輕重處以一千元以下罰款、十五日以下拘留。
《最高人民法院關(guān)于辦理人身安全保護令案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十二條規(guī)定：
被申請人違反人身安全保護令，符合《中華人民共和國刑法》第三百一十三條規(guī)定的，以拒不執(zhí)行判決、裁定罪定罪處罰；同時構(gòu)成其他犯罪的，依照刑法有關(guān)規(guī)定處理。
2. 法院、公安、婦聯(lián)建立聯(lián)動保護體系，共同為人身安全保護令裁定的順利執(zhí)行保駕護航。
為確保保護令裁定有效落實，法院作出人身安全保護令裁定后，會一并向申請人所居住社區(qū)的婦聯(lián)及轄區(qū)派出所送達該裁定。相關(guān)婦聯(lián)和公安收到裁定后會通過電話溝通或其他方式告誡被申請人務必嚴格遵守裁定內(nèi)容，對被申請人予以法律震懾，這為預防和制止家庭暴力構(gòu)筑了堅實的防線。
（九）人身安全保護令的意義
家暴行為侵犯了公民最基本的身體權(quán)、健康權(quán)及人格尊嚴，嚴重影響家庭和諧，亦給社會帶來了不穩(wěn)定因素?！斗醇彝ケ┝Ψā芬约啊蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于辦理人身安全保護令案件適用法律若干問題的規(guī)定》表明了國家禁止任何形式家庭暴力的鮮明態(tài)度，其中人身安全保護令案件并不依附于離婚等民事訴訟程序，其立法價值在于及時預防和制止家庭暴力的發(fā)生，其顯著特征是具有預防性和保護性功能，而不是證明施暴者有了傷害行為才采取的事后制裁措施，否則一切晚矣。因此，從最大程度發(fā)揮人身安全保護令的預防和隔離功能的立法意圖出發(fā)，對于申請人遭受家暴或面臨家暴現(xiàn)實危險的認定標準宜寬不宜窄。
由于人身安全保護令案件的裁定標準為“較大可能性”，不同于涉及實體權(quán)利義務事實的“高度可能性”證明標準，在情況緊急的人身安全保護令案件中，相關(guān)證據(jù)甚至沒有經(jīng)過舉證質(zhì)證程序，因此，即使法院簽發(fā)人身安全保護令，也不能據(jù)此直接在離婚案件中認定一方存在家庭暴力的事實，不能免除離婚訴訟中關(guān)于存在家庭暴力行為的舉證責任。
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