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研究 | 上市公司股權(quán)激勵(lì)法律實(shí)務(wù)系列之（二）——激勵(lì)對象的范圍及協(xié)議安排
時(shí)間：2024.11.15 作者：北京中銀（深圳）律師事務(wù)所 投資與并購專業(yè)委 余明楓
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前言
顧名思義，上市公司股權(quán)激勵(lì)重要目的之一在于激勵(lì)公司核心員工，既是對員工過往貢獻(xiàn)的回報(bào)，也是通過核心員工持有公司股票的方式，使其利益與公司的經(jīng)營業(yè)績、投資價(jià)值息息相關(guān)，員工自然在任職期間更為認(rèn)真兢業(yè)，實(shí)現(xiàn)公司與員工雙贏的效果。確定激勵(lì)對象、設(shè)置授予條件、簽署股權(quán)激勵(lì)協(xié)議是上市公司股權(quán)激勵(lì)的重要環(huán)節(jié)。本文將續(xù)上篇，從法律實(shí)務(wù)出發(fā)，針對擬IPO企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)對象及協(xié)議安排進(jìn)行闡述，供股權(quán)激勵(lì)制定者參考。
一、激勵(lì)對象的范圍
《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》（以下簡稱“《管理辦法》”）第八條規(guī)定，激勵(lì)對象可以包括上市公司的董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵(lì)的對公司經(jīng)營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他員工，但不應(yīng)當(dāng)包括獨(dú)立董事和監(jiān)事。單獨(dú)或合計(jì)持有上市公司5%以上股份的股東或?qū)嶋H控制人及其配偶、父母、子女，不得成為激勵(lì)對象。
《管理辦法》對于單獨(dú)或合計(jì)持有上市公司5%以上股份的股東或?qū)嶋H控制人及其配偶、父母、子女的限制性規(guī)定適用于主板上市公司，而科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板對此則進(jìn)行了不同規(guī)定?！渡虾ＷC券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》及《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》分別規(guī)定，單獨(dú)或合計(jì)持有上市公司5%以上股份的股東或?qū)嶋H控制人及其配偶、父母、子女及上市公司外籍員工，在上市公司擔(dān)任董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員的，可以成為激勵(lì)對象。上市公司應(yīng)當(dāng)充分說明前述人員成為激勵(lì)對象的必要性、合理性。
此外，無論是主板、科創(chuàng)板或創(chuàng)業(yè)板，均對下列人員進(jìn)行禁止性規(guī)定，不得成為激勵(lì)對象：
（一）最近12個(gè)月內(nèi)被證券交易所認(rèn)定為不適當(dāng)人選；
（二）最近12個(gè)月內(nèi)被中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)認(rèn)定為不適當(dāng)人選；
（三）最近12個(gè)月內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)行政處罰或者采取市場禁入措施；
（四）具有《公司法》規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事、高級管理人員情形的；
（五）法律法規(guī)規(guī)定不得參與上市公司股權(quán)激勵(lì)的；
（六）中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。
上述激勵(lì)對象的范圍包括了外籍員工。外籍員工在上市公司擔(dān)任董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員的，可以成為激勵(lì)對象。上市公司一般會(huì)在公告的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃中披露外籍員工的身份。根據(jù)《境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵(lì)資金管理辦法》的規(guī)定，國家外匯管理局對境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵(lì)實(shí)行登記管理，外籍員工應(yīng)當(dāng)集中委托實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的境內(nèi)上市公司統(tǒng)一辦理相關(guān)登記。境內(nèi)上市公司港澳臺員工參與境內(nèi)上市公司股權(quán)激勵(lì)的，參照執(zhí)行。因此，外籍員工（含港澳臺）參與其股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的，境內(nèi)上市公司應(yīng)當(dāng)在對相關(guān)計(jì)劃進(jìn)行公告后的30日內(nèi)，在境內(nèi)上市公司所在地外匯局統(tǒng)一辦理登記。
二、協(xié)議安排
上市公司應(yīng)當(dāng)在股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃獲得股東大會(huì)審議通過之日起（有獲授權(quán)益條件的從條件成就后起算）60日內(nèi)，按相關(guān)規(guī)定召開董事會(huì)對激勵(lì)對象授出權(quán)益，并完成登記、公告等相關(guān)程序。上市公司應(yīng)在授出權(quán)益前與激勵(lì)對象簽署股票激勵(lì)計(jì)劃授予協(xié)議，約定公司與激勵(lì)對象各自的權(quán)利義務(wù)。如有激勵(lì)對象因個(gè)人原因自愿放棄認(rèn)購擬授予股票的，出于合規(guī)考慮，建議由該員工簽署單方放棄認(rèn)購書，書面確認(rèn)放棄認(rèn)購行為。
股票激勵(lì)計(jì)劃授予協(xié)議（以下簡稱為“協(xié)議”）的主要內(nèi)容源于股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，并應(yīng)與董事會(huì)審議通過的公告版本保持一致。除此外，協(xié)議中還涉及稅費(fèi)承擔(dān)方式、爭議解決條款等重要問題。以下就協(xié)議的常見重要條款簡析如下：
（一）資格確認(rèn)
明確激勵(lì)對象已經(jīng)上市公司薪酬與考核委員會(huì)按照激勵(lì)計(jì)劃的有關(guān)規(guī)定確認(rèn)具備獲授股票的資格，本次授予股票符合激勵(lì)計(jì)劃獲授或者行使權(quán)益的條件。
（二）獲授股票的種類、數(shù)量、價(jià)格、付款方式
協(xié)議應(yīng)載明授獲的股票種類（限制性股票、股票期權(quán)）；獲授股票的價(jià)格、授予數(shù)量應(yīng)與激勵(lì)計(jì)劃披露的保持一致。授予價(jià)格不得低于股票票面金額，且原則上不得低于股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃草案公布前1個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)的50%或股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃草案公布前20個(gè)交易日、60個(gè)交易日或者120個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)之一的50%中的較高者。如激勵(lì)計(jì)劃公告之日起至激勵(lì)對象獲授的股票完成歸屬登記前，公司有派息、資本公積轉(zhuǎn)增股本、派送股票紅利、股份拆細(xì)、配股或縮股等事項(xiàng)，應(yīng)對限制性股票的授予價(jià)格進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整，并經(jīng)上市公司董事會(huì)審議通過。
激勵(lì)對象應(yīng)使用本人銀行賬戶進(jìn)行付款操作。外籍員工應(yīng)當(dāng)將資金從境外匯入至上市公司賬戶或員工個(gè)人銀行結(jié)算賬戶。外籍員工使用其境內(nèi)外幣賬戶內(nèi)的資金參與股權(quán)激勵(lì)的，應(yīng)將資金結(jié)匯后劃入上市公司賬戶或個(gè)人銀行結(jié)算賬戶。銀行審核業(yè)務(wù)登記憑證后，依據(jù)國家外匯管理局資本項(xiàng)目信息系統(tǒng)相關(guān)控制信息表的內(nèi)容，為上市公司或其外籍員工辦理入賬或結(jié)匯入賬手續(xù)。
（三）限售安排及解除限售條件
《管理辦法》規(guī)定，股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的有效期從首次授予權(quán)益日起不得超過10年；限制性股票授予日與首次解除限售日之間的間隔不得少于12個(gè)月；在限制性股票有效期內(nèi)，上市公司應(yīng)當(dāng)規(guī)定分期解除限售，每期時(shí)限不得少于12個(gè)月，各期解除限售的比例不得超過激勵(lì)對象獲授限制性股票總額的50%。故協(xié)議的限售安排應(yīng)符合上述時(shí)間限制。
除了時(shí)限和數(shù)額方面的限制外，上市公司通常還會(huì)從公司層面的業(yè)績考核以及個(gè)人層面的績效考核作為授予條件之一。鑒于該等條件在激勵(lì)計(jì)劃均有詳細(xì)規(guī)定，協(xié)議中一般不予贅述，以公告的激勵(lì)計(jì)劃內(nèi)容為準(zhǔn)。通常而言，激勵(lì)計(jì)劃中會(huì)根據(jù)考核結(jié)果設(shè)置等級，不同等級對應(yīng)不同的解除限售比例。當(dāng)期計(jì)劃解除限售的股票因考核原因不能解除限售或不能完全解除限售的，公司會(huì)回購注銷/作廢失效，不可遞延至以后年度。
獲授股票在限售期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓、用于擔(dān)?；騼斶€債務(wù)。限售期內(nèi)激勵(lì)對象因獲授股票而取得的資本公積轉(zhuǎn)增股本、派發(fā)股票紅利、配股股份、增發(fā)中向原股東配售的股份同時(shí)限售，不得在二級市場出售或以其他方式轉(zhuǎn)讓，該等股份的限售期的截止日與限制性股票相同。在解除限售后，激勵(lì)對象即依法享有普通股股東的全部權(quán)利并履行相關(guān)義務(wù)，可在二級市場出售或以其他方式轉(zhuǎn)讓。如果激勵(lì)對象屆時(shí)系上市公司董事或高級管理人員，還需遵守《公司法》《證券法》《公司章程》《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。
（四）激勵(lì)計(jì)劃在異動(dòng)情況下的處理
股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的有效期較長，易發(fā)特殊情況，故協(xié)議還應(yīng)約定異動(dòng)情況下的處理方式。異動(dòng)情況包括最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告結(jié)論意見異常、超期未分配利潤、公司控制權(quán)發(fā)生變更、公司出現(xiàn)合并、分立；激勵(lì)對象職務(wù)變更、離職、退休、喪失勞動(dòng)能力等。處理方式亦因情況而異，包括終止/調(diào)整激勵(lì)計(jì)劃、公司回購注銷股票、返還已獲授權(quán)益等。
（五）稅務(wù)處理
《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人股票期權(quán)所得征收個(gè)人所得稅問題的通知》規(guī)定，實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃企業(yè)授予該企業(yè)員工的股票期權(quán)所得，系因員工在企業(yè)的表現(xiàn)和業(yè)績情況而取得的與任職、受雇有關(guān)的所得，應(yīng)按“工資、薪金所得”適用的規(guī)定計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。上市公司為股權(quán)激勵(lì)涉及的個(gè)人所得稅的扣繳義務(wù)人，應(yīng)按稅法規(guī)定履行代扣代繳義務(wù)。
如發(fā)生回購注銷股票的情形還存在非交易過戶費(fèi)和非交易轉(zhuǎn)讓印花稅，此類稅費(fèi)也應(yīng)在協(xié)議中約定明確承擔(dān)主體及處理方式。
（六）爭議解決
實(shí)踐中對于股權(quán)激勵(lì)糾紛性質(zhì)應(yīng)認(rèn)定屬于勞動(dòng)關(guān)系還是平等主體之間的民商事合同關(guān)系存在不同的意見，不同地域甚至可能出現(xiàn)相反認(rèn)定。這對于協(xié)議的爭議解決條款約定產(chǎn)生重大影響。部分協(xié)議約定了仲裁管轄條款被認(rèn)定為無效。而且如股權(quán)激勵(lì)糾紛被定性為勞動(dòng)爭議，即使約定的是訴訟管轄，爭訟時(shí)也有可能被認(rèn)定應(yīng)適用勞動(dòng)爭議案件的管轄規(guī)則，需要先經(jīng)由勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)仲裁（區(qū)別于上述的商事仲裁程序），再由法院進(jìn)行審理。在現(xiàn)行法律層面尚未明確股權(quán)激勵(lì)糾紛的性質(zhì)，各地審判標(biāo)準(zhǔn)不一的客觀情況下，建議以上市公司所在地司法機(jī)關(guān)的傾向性裁量意見為參考，盡量約定訴訟管轄，降低無效風(fēng)險(xiǎn)。
還需要注意，個(gè)別協(xié)議會(huì)約定由境外司法機(jī)構(gòu)管轄，在我國對境內(nèi)上市公司監(jiān)管較嚴(yán)的前提下，即使案件不被認(rèn)定為勞動(dòng)爭議，也可能會(huì)因約定境外管轄機(jī)構(gòu)本身與爭議沒有實(shí)際聯(lián)系或案件屬于我國專屬管轄而不被司法機(jī)關(guān)支持。
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