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解讀 | 創(chuàng)業(yè)者極簡(jiǎn)法律系列（十六）策略之保護(hù)自身權(quán)益和保持控制權(quán)
時(shí)間：2024.07.18 作者：北京中銀（深圳）律師事務(wù)所 張晶晶
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創(chuàng)業(yè)者在公司發(fā)展過程中可能會(huì)面臨股權(quán)稀釋，成為小股東的情況，在這種情況下，保護(hù)自身權(quán)益和保持一定的控制權(quán)是關(guān)鍵。具體可以通過完善股東協(xié)議、公司章程，并擬定其他計(jì)劃和戰(zhàn)略協(xié)議來進(jìn)行保護(hù)。
一、股東協(xié)議
1.設(shè)置保護(hù)性條款：
（1）增加反稀釋條款，保護(hù)前輪投資人的股權(quán)價(jià)值不被稀釋；
（2）增加優(yōu)先認(rèn)購權(quán)條款，保護(hù)現(xiàn)有股東可以按持股比例優(yōu)先購買新增股份，防止在公司中的權(quán)益被稀釋，爭(zhēng)取對(duì)投資人的有限購買權(quán)設(shè)置上限，爭(zhēng)取優(yōu)先購買權(quán)的例外情形如股權(quán)激勵(lì)，限制投資人優(yōu)先購買權(quán)的轉(zhuǎn)讓；
（3）增加拖售權(quán)條款，在必要時(shí)強(qiáng)迫小股東出售股份；
（4）增加共同出售權(quán)條款，并設(shè)定觸發(fā)共同出售權(quán)的例外情形：如小額股權(quán)轉(zhuǎn)讓、特定對(duì)象轉(zhuǎn)讓、家族成員轉(zhuǎn)讓、戰(zhàn)略伙伴轉(zhuǎn)讓、特殊情況轉(zhuǎn)讓等。
2.增加重要決策的否決權(quán)條款：在股東協(xié)議中約定某些重大決策如公司出售、融資等需經(jīng)創(chuàng)業(yè)者同意，賦予創(chuàng)業(yè)者否決權(quán)。
3.增加回購權(quán)條款：約定回購的義務(wù)人僅為公司，不連帶創(chuàng)始人，并限定行權(quán)期限。
4.增加優(yōu)先清算權(quán)條款：限制觸發(fā)條件、封頂條款、創(chuàng)始人責(zé)任承擔(dān)的上限。
5.減少限制性條款：
（1）對(duì)創(chuàng)始人股東盡量不設(shè)置限制性股權(quán)安排，爭(zhēng)取縮短解禁期、減少限制額度；
（2）減少股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條款，爭(zhēng)取創(chuàng)始人更多的轉(zhuǎn)股豁免比例，減少轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件限制；
（3）減少競(jìng)業(yè)限制條款，縮短創(chuàng)業(yè)者競(jìng)業(yè)限制范圍和期限等。
6.增加投票權(quán)委托條款：將其他小股東的投票權(quán)委托給創(chuàng)業(yè)者，以集中控制權(quán)。
增加上述股東協(xié)議條款可以幫助創(chuàng)業(yè)者在未來的融資過程中保護(hù)自己的股權(quán)比例和利益，增加對(duì)公司的控制，更好發(fā)揮創(chuàng)業(yè)者的企業(yè)家精神。
二、公司章程
1.占據(jù)董事會(huì)多數(shù)席位：在公司章程中約定始終要保持創(chuàng)始股東占據(jù)多數(shù)席位，確保任何一輪融資完成后，創(chuàng)始股東可以提名半數(shù)以上董事會(huì)成員，以控制董事會(huì)半數(shù)以上席位。然而直接在公司章程中約定“創(chuàng)始股東占據(jù)多數(shù)董事席位”存在法律風(fēng)險(xiǎn)，可能被視為剝奪其他股東的議案權(quán)和表決權(quán)，為了在法律框架內(nèi)實(shí)現(xiàn)創(chuàng)始股東在董事會(huì)中的控制，建議通過設(shè)計(jì)特別投票權(quán)、設(shè)立董事提名委員會(huì)和保障其他股東權(quán)益等方式，確保公司章程條款的合法合規(guī)性和公司治理的公平透明度。
2.設(shè)置雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)：在公司章程中，通過設(shè)立不同投票權(quán)的股票類別如A類股和B類股以保持對(duì)公司的控制權(quán)。企業(yè)設(shè)計(jì)雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)時(shí)，往往會(huì)根據(jù)創(chuàng)始人擁有的原始股份數(shù)并結(jié)合公司法的規(guī)定，設(shè)置A類股的投票權(quán)倍數(shù)，從而保證創(chuàng)始人通過持有特別表決權(quán)將企業(yè)的控制權(quán)牢牢把握在手中。
3.重大決策的特別批準(zhǔn)：在公司章程中明確規(guī)定某些重大決策如公司出售、重大融資、合并、解散等，需要經(jīng)過特定比例的股東批準(zhǔn)或需要經(jīng)過創(chuàng)業(yè)者的特別同意，如超多數(shù)表決權(quán)或否決權(quán)。
4.限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓：在公司章程中設(shè)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條款，規(guī)定股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)前需獲得其他股東或董事會(huì)的同意，防止不受歡迎的第三方進(jìn)入公司。
5.信息披露和透明度：在公司章程中約定定期向股東披露公司財(cái)務(wù)和運(yùn)營(yíng)情況，以確保創(chuàng)業(yè)者能夠及時(shí)了解公司的最新狀況并做出相應(yīng)正確的決策。
6.優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)：通過公司章程建立健全的公司治理結(jié)構(gòu)，明確管理層的權(quán)限，規(guī)定管理層的任命和罷免程序，確保公司決策的科學(xué)性和公正性，從而減少內(nèi)部斗爭(zhēng)，以確保創(chuàng)業(yè)者對(duì)公司的日常運(yùn)營(yíng)有一定的控制權(quán)。
通過合理設(shè)置公司章程中的這些條款，創(chuàng)業(yè)者可以在吸引投資和合作伙伴的同時(shí)，保護(hù)自身權(quán)益并保持對(duì)公司的控制權(quán)。這些條款一旦被列入公司章程，將具有法律約束力，所有股東都必須遵守。
三、其他計(jì)劃和戰(zhàn)略協(xié)議
1.戰(zhàn)略合作之聯(lián)合投資：與戰(zhàn)略投資者或合作伙伴結(jié)成聯(lián)盟，共同持有一定比例的股份，從而在股東會(huì)議中形成較大的投票權(quán)。
2.簽署一致行動(dòng)協(xié)議：與公司有共同利益或目標(biāo)的其他股東達(dá)成一致行動(dòng)的意向，通過簽署一致行動(dòng)協(xié)議，參與的各方可以在股東大會(huì)上投票、董事會(huì)提名和選舉等關(guān)鍵決策中采取一致的立場(chǎng)，從而增強(qiáng)在公司治理中的影響力和控制力。后續(xù)仍需要持續(xù)與一致行動(dòng)方保持順暢溝通，確保行動(dòng)的一致性。
3.員工持股計(jì)劃（ESOP）：通過設(shè)立員工持股計(jì)劃激勵(lì)員工，使員工與創(chuàng)業(yè)者的利益一致，以增強(qiáng)對(duì)公司的控制力。
4.打造公司文化：打造以創(chuàng)業(yè)者為核心的公司文化，使得公司員工和管理層在心理上認(rèn)同和支持創(chuàng)業(yè)者的持續(xù)領(lǐng)導(dǎo)。
通過以上策略，創(chuàng)業(yè)者即使在股權(quán)稀釋后成為小股東，仍然可以在一定程度上保護(hù)自身權(quán)益和保持控制權(quán)。當(dāng)然，具體策略的選擇需要根據(jù)公司的具體情況和創(chuàng)業(yè)者的實(shí)際需求來確定。
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